В статье 429.2 Гражданского кодекса раскрывается понятие опциона на заключение договора или соглашения о предоставлении такого опциона. Опцион представляет собой договор, по которому одна сторона, именуемая оферентом, подписывает безотзывную оферту, предоставляя второй стороне право в течение определенного периода времени заключать договоры на условиях, определенных опционом.

Соглашение заключается на возмездной основе, то есть за плату или другое встречное предоставление, в зависимости от условий, указанных в документе. Вторая сторона, в свою очередь, имеет право заключить договор путем акцепта данной оферты в рамках сроков, условий и порядка, установленных опционом. Как указано в пункте 6 статьи 429.2 ГК РФ, данное соглашение может быть включено в другой договор.

Например, компания может заключить соглашение о предоставлении опциона, в котором ей будет разрешено, за денежное вознаграждение, оформлять право собственности на долю в обществе на период действия документа путем акцепта безотзывной оферты.

Следует отметить, что если срок для акцепта безотзывной оферты не установлен в соглашении, то по умолчанию он считается равным одному году.

Опцион на заключение договора должен быть заключен в той же форме, что и сам договор, то есть в устной или письменной. Как правило, выбирается второй вариант. Если основной договор требует нотариального заверения, то и соглашение должно быть нотариально удостоверено.

Государственная регистрация для опциона на заключение договора не требуется.

Что такое опцион и опционный договор?

Процесс реализации и приобретения доли в обществе с ограниченной ответственностью строго регламентируется действующим законодательством. Невыполнение установленных правил может привести к признанию сделки недействительной. Опционный договор, хотя и используется в различных областях, особенно популярен в сфере купли-продажи долей в обществе.

Опционный договор купли-продажи представляет собой соглашение, по которому покупатель получает право, но не обязательство, приобрести или продать актив по цене, которая может быть как заранее оговоренной, так и нефиксированной. Некоторые считают опционный договор сделкой с условием, другие — предварительным договором. Однако, по общему правилу, опцион на заключение договора — это соглашение о предоставлении права на покупку-продажу актива путем размещения оферты на оговоренных условиях.

Опцион отличается от предварительного договора тем, что права и обязанности возникают в момент подписания сделки, тогда как для предварительного договора необходимо наличие основного документа, который оформляется позже. Опцион на заключение договора предоставляет право на активацию сделки. Проще говоря, опцион — это передача на возмездной основе права на возможность заключения договора.

Важно различать понятия опциона и опционного договора. Опцион — это сама продажа права, а опционный договор — это сделка, регулирующая правоотношения в данной сфере и устанавливающая условия.

Когда составляется договор и что в нем указано?

Опционный договор представляет собой инструмент, который может быть использован в различных ситуациях:

1. Опционный договор купли-продажи доли — это широко распространенный тип правоотношений. Он заключается на общих принципах, с одним важным отличием: в отличие от других видов опционов, его необходимо оформлять нотариально.
2. Предоставление права на приобретение иных имущественных прав — ранее, до введения статей 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса РФ, суды рассматривали подобные сделки как предварительные договора или как договоры с условием. Хотя эти сделки похожи по своей природе, между ними существуют различия.

Опционный договор на долю в ООО, как и любой другой вид опциона, отличается от предварительного договора следующими особенностями:

1. Предмет. Опцион на заключение договора купли-продажи наделяет приобретателя правом требовать от продавца совершения определенных действий. Предварительный договор же представляет собой обязательство по заключению основного договора.
2. Момент наступления обязательства. При предварительном договоре предполагается, что стороны заключат новое обязательство в оговоренный срок на согласованных условиях. Опцион же акцептирует уже данное ранее согласие.
3. Возможность уступки прав. Опцион может быть передан третьему лицу, в то время как предварительный договор, на стандартных условиях, нельзя переуступать (как и опционный договор).
4. Финансовая составляющая. Предварительный договор не имеет финансовой составляющей, то есть за факт его заключения не передается какое-либо право. Опцион в договоре купли-продажи предоставляется на возмездной основе, если иное не установлено в тексте.

Опционный договор покупки доли должен включать в себя следующие обязательные условия:

1. Реквизиты оферента (продавца) и держателя (покупателя).
2. Предмет договора. Указание на наличие акцепта на безотзывную оферту.
3. Премия. Возмездный характер договора требует указания размера вознаграждения. Закон не запрещает заключать безвозмездные опционы, но это условие должно быть четко прописано в тексте.
4. Срок. Указание периода действия, в течение которого держатель может воспользоваться своим правом на акцепт оферты. Если срок не указан, договор считается заключенным на один календарный год.
5. Условия опциона. В договор можно включить условия, при наступлении которых у держателя возникает право на акцепт оферты.
6. Форма. Договор заключается в той форме, которая обязательна для основной сделки. Поэтому опционный договор на покупку доли в ООО подлежит обязательному нотариальному заверению.
7. Гарантии. Это условие необходимо держателю, так как период между акцептом оферты и заключением договора может быть значительным. Держатель должен быть уверен, что сохранит свое право и продавец не передаст долю другому лицу за этот период.
8. Возможность уступки прав по опциону. Если иное прямо не запрещено текстом сделки, считается, что передача возможна.

Опционный договор на ООО и долю в нем должен включать все условия, обязательные для купли-продажи общества.

В чем различия опциона и опционного договора

Эти виды правоотношений появились в нашей стране относительно недавно, поэтому не всем до конца понятна разница между опционом и опционным договором. Тем не менее, эти различия очевидны:

1. Опционный договор включает в себя условия основной сделки, в то время как опцион является лишь дополнением к уже существующим обязательствам.
2. Опционный договор создает обязательства для обеих сторон, тогда как опцион предоставляет сторонам возможность выбора, заключать ли договор в будущем.
3. Опционный договор обретает юридическую силу сразу после подписания, в то время как опцион вступает в силу лишь после акцепта оферты.
4. Опцион может быть передан другому лицу, в то время как опционный договор не допускает такой возможности.
5. Опционный договор обычно является безвозмездным, хотя это не всегда так. Опцион же предусматривает вознаграждение.

Эти различия четко отражены в нормах статей 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как составить соглашение на заключение опциона

Опцион на заключение договора следует составлять, руководствуясь законодательством. В документе должны быть указаны следующие сведения:

• Название документа: оно должно четко отражать суть соглашения.
• Место и дата: эти данные указывают на место и время подписания.
• Стороны сделки: в этой части необходимо представить информацию о каждой из сторон. Для юридических лиц указываются наименования, ИНН, ОГРН и другие идентификационные данные. Для физических лиц прописываются ФИО, паспортные данные и адрес регистрации.
• Предмет соглашения: здесь описывается право на заключение договора в будущем. Указываются условия предоставления опциона, его цена, форма оплаты, порядок расчетов и другие важные аспекты.
• Условия договора: в данном случае это договор купли-продажи доли в уставном капитале. Указываются предмет договора, его срок, стоимость доли, а также способы и порядок оплаты.
• Порядок распоряжения правом на заключение договора: здесь определяется, как стороны могут использовать предоставленное право.
• Ответственность сторон: в случае недобросовестного исполнения или несоблюдения условий соглашения предусматривается ответственность в виде возмещения убытков.
• Прочие условия: количество экземпляров соглашения, дата вступления в силу, способ внесения изменений, механизм разрешения разногласий и споров, а также другие важные аспекты.

В конце документа ставятся реквизиты и подписи сторон, что подтверждает его юридическую силу.

Суть механизма опционных сделок

Обе эти конструкции предполагают обусловленное исполнение обязательств по договору, что делает их похожими на условные сделки. В таких договорах присутствуют условия, которые зависят от обстоятельств или от волеизъявления одной из сторон (например, от заявления требования). Опционные сделки позволяют смягчить риски, связанные с возможными негативными событиями, устанавливая некоторые условия уже на этапе подготовки.

Опцион на заключение договора представляет собой безотзывную оферту, которая дает другой стороне право заключить договор на заранее определенных условиях в течение определенного периода. По сути, опцион — это не сам договор, а лишь предложение его заключить. Соглашение о предоставлении опциона устанавливает право акцептанта и обязанность оферента заключить договор. Сторона, предоставившая оферту, должна ожидать акцепта, и эта услуга оплачивается другой стороной. Если акцепт не последует, плата за ожидание не возвращается.

Опционный договор — это полноценная договорная конструкция. При его заключении одна из сторон получает право потребовать от другой выполнения определенных действий до окончания срока договора. Это может быть передача имущества в собственность (купля-продажа), предоставление ссуды или аренда. В целом, это может быть любая сделка, в которой исполнение обязательств откладывается до востребования. Должная сторона исполняет обязательство по требованию кредитора. Если требование не заявлено в установленный срок, опционный договор прекращается. Условием договора может быть предусмотрено, что требование считается заявленным при наступлении оговоренных обстоятельств.

Важное отличие опциона от предварительного договора заключается в том, что при неисполнении последнего заключить основной договор можно только в судебном порядке. По соглашению о предоставлении опциона никаких судебных разбирательств не требуется, поскольку сделка считается заключенной с момента акцепта безотзывной оферты.

Предметом соглашения с опционом является не приобретение фактического товара или услуги в будущем, а возмездное приобретение права на вступление в договорные отношения с заранее определенным предметом договора и его существенными условиями. Распорядиться этим правом может только приобретатель, исходя из своих интересов.

Сходство между опционом и опционным договором заключается в том, что они оба могут быть заключены только на определенный срок (не могут быть бессрочными), имеют условный и возмездный характер. Однако между ними существуют и существенные различия, что расширяет возможности использования опционных сделок.

Где применяются опцион и опционный договор

Опционные соглашения представляют собой мощный инструмент, позволяющий контрагентам действовать в условиях неопределенности, когда необходимость приобретения товаров или услуг не до конца ясна. Они служат своего рода «страховкой» и «гарантией» выполнения обязательств, а также механизмом для применения санкций в случае нарушения условий сделки.

Опционные договоры находят применение в различных сферах:

• Венчурное финансирование коммерческих проектов;
• Биржевая торговля ценными бумагами;
• Банковское кредитование;
• Авторское право (опционные лицензионные соглашения);
• Сделки по слиянию и поглощению бизнеса;
• Купля-продажа акций;
• Корпоративные опционные соглашения.

Традиционно опционные сделки подразделяются на два основных типа: опцион на продажу («put option») и опцион на покупку («call option»). В деловой практике они активно применяются при заключении договоров поставки товаров, оказания услуг, купли-продажи активов и недвижимости.

Однако, благодаря своей гибкости, опционные сделки могут использоваться не только для достижения законных целей. Иногда они становятся инструментом для вывода активов должника, чтобы избежать наложения взыскания по искам кредиторов, создания искусственной «задолженности» при объявлении о банкротстве, а также получения большинства голосов кредиторов. В таких случаях существует риск признания опциона недействительным по решению суда на основании иска, поданного арбитражным управляющим.

Вероятность вынесения такого решения значительно возрастает, если оферта выставляется в период, когда у юридического лица уже имеются признаки неплатежеспособности, а акцепт происходит накануне подачи заявления о банкротстве.

Нотариальное удостоверение опционных сделок

Статья 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации гласит, что опцион должен быть заключен в той же форме, что и основной договор. Это означает, что если основной договор требует нотариального удостоверения по закону или по желанию сторон, то и соглашение о предоставлении опциона также должно быть нотариально удостоверено.

Для наглядности рассмотрим порядок нотариальных действий на примере классической сделки по отчуждению доли в обществе с ограниченной ответственностью (ООО), так как такие сделки подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

Опцион часто используется в сделках по купле-продаже долей ООО, поэтому в законодательстве были введены специальные нормы, регулирующие его применение (пункт 11 статьи 21 закона №14-ФЗ). При заключении опциона стороны должны обратиться к нотариусу дважды: для нотариального удостоверения оферты и ее акцепта.

Нотариус, занимающийся удостоверением опциона (оферты), выполняет следующие действия:

• Проверяет регистрационные данные сторон, удостоверяет их личности (или личности представителей юридического лица) и проверяет правомочность на совершение сделки.
• Разъясняет участникам сделки ее суть, последствия, обязанности сторон и разницу между опционом и предварительным договором.
• Проверяет соглашение на соответствие действующему законодательству и, при необходимости, рекомендует внести в договор коррективы.

На данный момент законом не предусмотрено требование о регистрации опциона в государственных реестрах. Поэтому удостоверение оферты не влечет за собой передачу сведений в ФНС или ЕГРН, несмотря на то, что опцион фактически обременяет имущество, являющееся предметом продажи. Из-за этого нотариус не может проверить его наличие.

Рекомендуется включать пункт о том, что со слов продавца объект продажи не является предметом опциона, во все договоры купли-продажи долей ООО и недвижимости.

Удостоверение акцепта

Акцепт может быть заверен любым нотариусом, а не только тем, который заверил оферту. Присутствие оферента при этом не требуется. Однако, если по условиям соглашения акцепт опциона возможен только при выполнении определенных условий, заявитель должен предоставить нотариусу доказательства их соблюдения.

В течение двух дней после удостоверения акцепта нотариус обязан направить оференту уведомление о совершенном нотариальном действии и заявление в ФНС о переходе права на долю в уставном капитале ООО. В соответствии с пунктом 12 статьи 21 закона № 14-ФЗ, доля переходит к покупателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Налоговый орган регистрирует изменения в течение 5 дней.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли общества широко применяется на практике. В отличие от опционного договора, который не запрещен законом, его использование при продаже долей ООО ограничено из-за сложности определения момента перехода права на имущество («до востребования»).

Содержание соглашения о предоставлении опциона

В каждом конкретном случае документ будет отличаться своими особенностями, которые зависят от специфики сделки и объекта. Однако, в общем случае, в соглашение рекомендуется включить следующие положения:

1. Условия будущего основного договора: Эти условия должны быть четко сформулированы, так как их изменение в дальнейшем будет невозможно. В идеале, к соглашению следует приложить текст будущего договора в двух экземплярах — это будет оферта. При акцепте другая сторона просто подписывает один из экземпляров и отправляет его оференту. В необходимых случаях договор предварительно удостоверяется нотариусом.
2. Описание предмета договора: Это описание должно позволять однозначно идентифицировать объект, будь то кадастровый номер недвижимости, VIN автомобиля, размер доли в уставном капитале общества или его регистрационные данные в ЕГРЮЛ.
3. Срок действия опциона: Он может быть указан различными способами, а если не указан — по умолчанию действует один год. Можно уточнить, что акцепт возможен в любой момент в течение действия соглашения («американский вариант») или после определенной календарной даты («европейский опцион»).
4. Условия акцепта: Если они имеются, их следует включить в соглашение. Например, в случае купли-продажи доли часто возникают сложности, связанные с требованиями устава. Если устав не позволяет продать долю без предварительного предложения другим участникам, можно включить условие о необходимости получить от них отказы от права преимущественной покупки. Лучше, если эти отказы будут приложены к оферте на момент заключения опциона.
5. Порядок акцептования: Это исключит сомнения в том, действительно ли держатель опциона совершил акцепт. Желательно указать, какие действия признаются таковым, какими документами это подтверждается, а также порядок уведомления оферента.
6. Плата за опцион: По закону она предусмотрена в виде денежного вознаграждения или иного встречного предложения. Однако стороны могут указать, что она не взимается, или, например, что плата засчитывается в стоимость цены объекта (товара) при акцепте оферты.
7. Уступка прав по опциону: По умолчанию она допускается законом, но можно прямо прописать условие о том, что она запрещена.

В соглашение о предоставлении опциона могут быть включены любые другие условия, согласованные участниками. Обратите внимание, что цена сделки не относится к существенным условиям. Однако если опцион требует нотариального удостоверения, нотариус потребует включить ее. Размер государственной пошлины за нотариальные услуги рассчитывается в процентах от стоимости удостоверяемой сделки.

Роль нотариуса в опционных сделках

Нотариальное удостоверение является обязательным для сделок, для которых законодательством установлена соответствующая форма. Кроме того, стороны могут договориться о необходимости нотариального удостоверения, даже если по закону для этого вида сделок оно не требуется. В таких случаях моментом заключения опционного договора считается его удостоверение у нотариуса.

В процессе совершения нотариального действия нотариус выполняет ряд важных процедур:

• Устанавливает личности сторон, их дееспособность и правоспособность, делая соответствующие запросы в государственные реестры, такие как ЕГРЮЛ, МВД и другие.
• Если от имени участников действует представитель по доверенности, нотариус проверяет, не отменена ли она.
• Устанавливает право собственности на имущество, являющееся предметом сделки, и отсутствие ограничений на его распоряжение.
• Проверяет соответствие сделки законодательным требованиям к форме, содержанию и субъектному составу участников, установленным для данного вида сделок.

Эта объективная проверка позволяет нотариусу заранее выявить факторы, которые могли бы поставить заключенный договор под сомнение, оспорить его или признать недействительным или незаключенным.

Кроме того, учитывая относительную новизну опционных сделок в российском законодательстве, нотариус также проводит субъективную проверку договора (соглашения о предоставлении опциона) на предмет включения всех существенных условий, которые могут повлиять на будущую судьбу сделки:

• Положения, которые могут быть неоднозначно истолкованы, что может стать причиной будущего спора.
• Гарантии и заверения (например, об отсутствии обременения, которое невозможно проверить).
• Штрафные санкции и порядок взыскания неустойки в случае невыполнения обязательств.

Многие из этих условий не являются обязательными, но их наличие или отсутствие в соглашении может иметь негативные последствия, о которых стороны могут не знать на момент заключения сделки.

Что касается опциона на продажу или покупку долей ООО, то в этом случае нотариус участвует не только при удостоверении оферты, но и в процессе исполнения договора: удостоверяет акцепт и регистрирует изменения в составе участников в ЕГРЮЛ.